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建設(shè)工程“內(nèi)部承包”相關(guān)法律問題

   日期:2022-11-23     瀏覽:38     評論:0    
核心提示:建設(shè)工程內(nèi)部承包指的是什么?內(nèi)部承包與掛靠有何關(guān)系?承包人有何勞動用工責(zé)任?來聽律師為您一一解答 內(nèi)
       建設(shè)工程“內(nèi)部承包”

指的是什么?

內(nèi)部承包與掛靠有何關(guān)系?

承包人有何勞動用工責(zé)任?

來聽律師為您一一解答

       內(nèi)部承包的內(nèi)


     (一)內(nèi)部承包的特征

1. 承包人與內(nèi)部承包人存在管理與被管理的隸屬關(guān)系

從各地高級人民法院、中級人民法院發(fā)布的相關(guān)指導(dǎo)意見看,內(nèi)部承包人限于承包人的下屬分支機構(gòu),比如分公司、項目部、工程隊等;或者承包人在冊職工。承包人與內(nèi)部承包人存在管理與被管理的隸屬關(guān)系。

關(guān)于在冊職工身份的認定,可以通過書面勞動合同、社保繳納憑證、工資發(fā)放證明等材料綜合認定,相關(guān)規(guī)定參見《重慶市?級?民法院民?庭關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》(以下簡稱重慶高院解答)第4條、《河北省高級人民法院關(guān)于印發(fā)<建設(shè)工程施工合同案件審理指南>的通知》(以下簡稱河北高院通知)第4條。

2. 承包人仍對施工提供支持、進行管理

承包人可以將承攬的全部工程或部分工程交由下屬分支機構(gòu)或人員施工,但仍需要在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持,相關(guān)規(guī)定參見《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(以下簡稱浙江高院解答)第1條、河北高院通知第4條。根據(jù)《四川省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(以下簡稱四川高院解答)第6條規(guī)定,承包人除履行上述義務(wù)外,還應(yīng)對施工過程及施工質(zhì)量進行管理。

(二)內(nèi)部承包與掛靠的關(guān)系

內(nèi)部承包是施工企業(yè)重要的經(jīng)營方式,該行為不為法律所禁止,但掛靠是法律明令禁止的行為,雖然掛靠常常以內(nèi)部承包的形式出現(xiàn),但內(nèi)部承包與掛靠之間有本質(zhì)區(qū)別。

1. 掛靠人與被掛靠人之間沒有管理與被管理的隸屬關(guān)系

掛靠人相對被掛靠人是獨立的機構(gòu)或個人,其借用被掛靠人的名義承攬工程,不受被掛靠人的管理,掛靠人與被掛靠人之間地位平等。

2. 被掛靠人不提供任何資金、技術(shù)、人員等方面的支持

掛靠關(guān)系中,被掛靠人只出名,掛靠人以自己的資金、技術(shù)、人員等進行獨立施工,且被掛靠人不對施工過程進行監(jiān)督管理,也不對工程質(zhì)量進行管控。實務(wù)要點

(一)內(nèi)部承包合同有效

從各地法院發(fā)布的相關(guān)指導(dǎo)意見看,建設(shè)工程內(nèi)部承包不為法律法規(guī)所禁止,浙江高院解答第1條、《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(以下簡稱北京高院解答)第5條、《杭州市中級人民法院民一庭關(guān)于審理建設(shè)工程及房屋相關(guān)糾紛案件若干實務(wù)問題的解答》(以下簡稱杭州中院解答)第2條均規(guī)定,當(dāng)事人以內(nèi)部承包承包人無施工資質(zhì)為由主張合同無效不予支持。

(二)內(nèi)部承包人非法轉(zhuǎn)包或違法分包,實際施工人無權(quán)突破合同相對性向承包人主張權(quán)利

建設(shè)工程內(nèi)部承包中的承包人將承攬的工程轉(zhuǎn)包或違法分包,實際施工人能否突破合同相對性直接向承包人主張權(quán)利呢?《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱建工合同解釋)第四十三條規(guī)定,建設(shè)工程轉(zhuǎn)包和違法分包中的實際施工人有權(quán)向發(fā)包人主張權(quán)利;最高人民法院民事審判第一庭2021年第20次專業(yè)法官會議紀要進一步強調(diào)了,可以突破合同相對性原則請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的實際施工人不包括借用資質(zhì)及多層轉(zhuǎn)包和違法分包關(guān)系中的實際施工人。綜上,并非任何情形下的實際施工人都有權(quán)突破合同相對性,內(nèi)部承包項下的實際施工人想要突破合同相對性向承包人主張權(quán)利,顯然缺乏法律依據(jù)。

(三)內(nèi)部承包人在合同范圍內(nèi)實施的行為屬職務(wù)行為,對承包人有約束力

雖然工程項目由內(nèi)部承包人實際實施,但對外內(nèi)部承包人所實施的施工范圍內(nèi)的行為一般應(yīng)認定為職務(wù)行為,包括與發(fā)包人、分包單位、材料商等進行洽談、簽訂協(xié)議等,對承包人有約束力。參見(2017)最高法民申4436號案件,內(nèi)部承包人個人領(lǐng)導(dǎo)的項目部收取了分包單位的工程保證金,承包人主張內(nèi)部承包人收取保證金的行為沒有經(jīng)過承包人同意,承包人不應(yīng)承擔(dān)返還責(zé)任,但最高人民法院認為內(nèi)部承包人領(lǐng)導(dǎo)的項目部與分包單位簽訂的合同及收取保證金的行為符合承包協(xié)議之約定,也不違反承包協(xié)議的禁止性規(guī)定,內(nèi)部承包人的行為系職務(wù)行為,所產(chǎn)生的民事責(zé)任由承包人承擔(dān)。

(四)承包人所承擔(dān)的勞動用工責(zé)任

內(nèi)部承包人聘用的人員在施工過程中發(fā)生人身傷害,承包人是否要承擔(dān)用人單位的用工責(zé)任?

內(nèi)部承包是施工企業(yè)經(jīng)營活動的方式,內(nèi)部承包人聘用人員完成施工工作仍是承包人業(yè)務(wù)組成范圍。承包人對內(nèi)部承包人招聘的人員有管理的權(quán)利和義務(wù),且內(nèi)部承包人作為個人不具備與勞動者建立勞動用工關(guān)系的條件,筆者認為承包人與內(nèi)部承包人聘用的人員之間建立的是勞動法律關(guān)系,承包人承擔(dān)相應(yīng)的用人單位責(zé)任。

內(nèi)部承包方式有助于企業(yè)調(diào)動員工積極性,能夠更有效率、更有質(zhì)量完成施工任務(wù),對施工企業(yè)和內(nèi)部機構(gòu)或職員雙方之間有積極影響。施工企業(yè)和內(nèi)部承包人應(yīng)切實按照內(nèi)部承包合同的約定,在法律法規(guī)規(guī)定的框架范圍內(nèi)履行內(nèi)部承包合同,切忌以內(nèi)部承包之名行掛靠之實,避免給雙方帶來法律風(fēng)險,造成不必要的損失。

 
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